经营租赁和融资租赁的区别(融资租赁和租赁的区别是什么)

在参与融资租赁业务的过程中，诸多出租人面临着租金无法收清、租赁物又无法取回或处置，从而承受巨大损失的情况。为更清晰、更明确地了解融资租赁项目中蕴含的法律风险，并更好地对风险进行应对，笔者通过查询融资租赁有关的专业书籍和资料，结合在实际办理融资租赁项目案件过程中发现的较为典型的情况，按照融资租赁合同签订前、履行中、发生纠纷后三个阶段，对出租人在融资租赁项目中的相关风险进行整理和总结，并提出风险防范建议，希望可以对相关人士提供些参考。

一、我国融资租赁业务出租人常见法律风险

1、承租人提供虚假材料，导致出租人认识错误

为获取出租人的信任，获得融资款，部分承租人可能提供虚假的资质证明、财务资料、资产证明材料以应对出租人对其进行的调查，甚至存在部分承租人虚构项目、提供虚假合同和发票等材料以骗取融资款，而有些材料并非可以很容易分辨真伪。出租人根据承租人提供的虚假材料，很可能对其申请融资租赁的项目、经济实力或资质等情况产生错误认识，从而通过了项目申请并发放融资款，造成后续的一系列风险。

2、出租人对风险不够重视，导致选择的承租人不具备适当资质和能力

有些出租人对风险不够重视，单位内部没有建立完善的资信审查和风险管理机制，存在只看重项目数量而忽视质量、对资信审查不深入或存在“形式主义”、忽视对承租人财务状况和偿债能力审查和判断等情形，而业务人员通常为了追求销售业绩，会想尽一切办法促成项目成交。这种对风险的忽视导致进行业务合作的承租人资信状况和能力良莠不齐，甚至有些承租人并不具备履行债务和良好运营的能力，加大了出现“坏账”等融资风险的几率。

3、融资租赁合同要件欠缺，导致融租租赁关系存在瑕疵[1]

在融资租赁合同订立的过程中，由于部分出租人的法律知识欠缺或企业内部监管不规范，可能发生只有融资租赁合同而没有租赁物买卖合同、租赁物买卖合同没有履行、租赁物买卖合同中的标的物在融资租赁合同中没有明确载明、租金未明确约定等情况，这就导致融资租赁合同的法律关系可能会被认定为“名为融资租赁实为借贷”。一旦融资租赁合同被认定为借款合同，对出租人存在较为明显的不利影响：首先，承租人不必向出租人支付租金，而是仅需偿还购买租赁物的款项本金及利息，而利息可能由原来约定的手续费、利息、逾期利息等折算得出，如果统合计算的利息超过法定比例，则超出部分将无法受到保护，这样计算得出的利息通常少于按融资租赁业务计算得出的收益[2]；其次，租赁物的所有权将属于承租人，不必再退还给出租人，此时无法再以租赁物保障出租人的债权；再次，为融资租赁债权设立的担保措施，因主合同法律关系不同，存在被认定无效的风险，等等。这样，不仅违背当初订立融资租赁合同的初衷，还可能给出租人造成较大损失。

2 融资租赁合同履行过程中的常见风险

1、刑事立案难度较大

如果出租人认为某一融资租赁项目纠纷涉嫌刑事犯罪（多为合同诈骗罪），由于与融资租赁有关的刑事案件多数存在刑民交叉的特征，公安机关在接受报案时，大多倾向于告知被害人通过民事诉讼的方式进行救济。即使案件构成犯罪的线索和证据都比较齐全和明显，公安机关也可能以各种理由拒绝接收案件（可能是出于防止错误干涉经济活动或其他考虑），因此，如果在融资租赁的项目中发生涉嫌合同诈骗罪等情况，通过公安机关追究承租人刑事责任的难度较大。

2、承租人提供的担保难以有效弥补损失

融资租赁项目中，出租人通常会要求承租人提供一定的担保，以尽可能减少因承租人违约给出租人造成的损失，比如设置保证人、设立抵押、股权质押等。但实践中，当承租人发生违约情形时，时常发生担保措施无法弥补出租人损失的情形。例如，自然人保证人通常保证能力极弱，能够承担的责任微乎其微；法人保证人通常与承租人有关联关系，承租人出现风险时，保证人的保证能力也经常不足；抵押物多处于承租人控制范围内，如果抵押人拒绝履行义务或者抵押物毁损、灭失，出租人很难通过行使抵押权以弥补自己的损失；股权质押通常是承租人的股东将其持有的承租人股权质押给出租人，但当承租人经营出现困难或资金存在缺口时，其股权的价值将随之降低甚至没有价值，且股权难以变现，难以弥补出租人的损失。

不动产作为较稳定、所有权较明确的财产，是比较常见的用于担保的财产之一，也是最稳妥的担保财产，但实践中也存在一定问题，笔者曾遇见以下几种情况：（1）为了使出租人认为不动产的价值足以担保融资租赁项目的债权，承租人可能会提供估价结果较高的评估报告作为凭证，以获取出租人的信任，达成融资的目的，不乏有承租人与评估公司串通抬高估价结果的情况。由于出租人不具备估价的专业知识，对于抵押不动产所处地区的房价不能很好地了解及预测变化规律，故很难发现其中的问题，只能依赖评估报告的结论，只有当发生纠纷时才能发现抵押的不动产价值可能远远低于承租人应当承担的债务；（2）有些不动产在抵押前已经出租给第三人，第三人对不动产亦进行了实际占有，在处置不动产时可能会对处置进程不配合甚至故意阻碍，导致不动产难以处置；（3）如果未能将不动产通过拍卖的方式变现，只能通过以物抵债实现债权时，出租人可能需要支付合法租户的装修补偿才能处置不动产，而且需要替抵押人垫付税款才能完成过户、取得不动产的所有权，特别是商业、工业用地的税款非常高，这对于债权已经无法得到清偿的出租人来说又增加了巨大负担。此外，有些地方对不动产有限购政策，如果有多个不动产同时进入以物抵债，出租人是否能够接受抵债不动产亦存在不确定性。

二、法律风险防范建议

1、建立完善的项目审查机制，对承租人的基本信息、信用、能力、负债情况及拟融资项目本身的合法性及可行性进行详细调查评估，谨慎决策，减少因不良项目或不良承租人造成的风险。

2、增强对承租人提供材料真实性的审核，例如通过查询发票编码、与承租人的管理人员或合作伙伴进行访谈、要求承租人出具相关承诺等方式，尽可能保证材料的真实性。

3、确保融资租赁合同具备法定要件，同时根据已有项目及案件反映出的问题，不断增补和完善主合同及配套合同文本的条款内容，保证出现争议时能够依据合同文本最大程度维护债权人的利益。

4、加强对担保措施的约定，例如：若项目中存在收费权质押，建议采取有效措施加强对收费权的监控，保障收费权质权可以顺利实现。以电费收费权为例，可以在设立收费权质押的同时，采取要求出质人提供其及实际购电人出具的书面承诺或通过与承租人（出质人）、购电人签订三方协议的方式，降低无法监控电费收入的风险——书面承诺或三方协议的主要内容应至少包括：（1）购电人已经知悉出租人电费收费权质权的存在，知晓应将电费收入支付至指定的监管账户及出租人依法享有优先受偿权等事宜；（2）购电人将遵守与售电人（即承租人）购电合同的约定，全面履行购电义务；（3）购电人保证将应付电费划转到售电人在指定银行开立的监管账户；（4）当承租人未能清偿债务时，根据出租人的通知，将应付电费直接划汇到出租人指定的账户；（5）若购电人违反承诺或约定，应当承担一定的违约责任等。

1、加强对租赁物的监管，建立完善的租赁物跟踪机制，确保租赁物存在且出租人始终享有融资租赁项目中全部租赁物的所有权

三、风险发生后的救济措施

在发现承租人发生欠付租金或可能欠付租金的情形后，为避免损失扩大，出租人应尽快与承租人沟通，确认实际情况及后续的支付计划，并根据实际情况决定后续的行动。在沟通的同时，建议同时向承租人及保证人发送书面文件（公司催款函或律师函等，注意保留发送和送达凭证）正式主张实现债权，对承租人进行提醒和警示，也可以作为日后主张权利的依据。

在承租人发生违约情形后，无论其系因临时资金不足还是长期性资金链断裂而导致违约，出租人均应作好充分的准备，将与该项目的有关的材料整理分析，并在后期与承租人及保证人的沟通中不断收集对己方有利的证据和信息，随时做好提起诉讼的准备。

融资租赁项目通常使用出租人提供的格式合同，合同中有时会约定承租人违约时，出租人有权要求承租人立即支付全部租金及解除合同并收回租赁物。但根据《最高人民法院关于审理融资租赁合同纠纷案件适用法律问题的解释》（2020年修正）第十条第一款“出租人既请求支付合同约定的全部未付租金又请求解除融资租赁合同的，人民法院应告知其依照民法典第七百五十二条[7]的规定作出选择”之规定，出租人在提出诉讼请求时，需在“解除合同并取回租赁物”和“要求承租人支付全部租金”之中选择其一。因此，出租人需要全面衡量“解除合同并取回租赁物”和“要求承租人支付全部租金”两种选择的利弊，选择最有利于实现权利的方案。

融资租赁合同中通常会约定管辖法院为出租人住所地的人民法院，因此，确定诉讼请求后，可以根据诉讼请求的标的额，确定对应的管辖法院。

大部分融资租赁纠纷案件的起因是由于承租人出现财务困难，导致无法支付租金。因此，在出租人提起诉讼前，承租人就已经发生欠付租金的情形，且承租人可能负有其他债务甚至已经因其他案件导致财产被采取保全措施。因此，为最大程度保障出租人采取司法程序后得到的裁判文书具有可执行性，有必要及时采取司法程序并申请财产保全，对租赁物、承租人及保证人的财产采取必要的查封、冻结措施且顺序靠前。但申请保全的同时应当谨慎提供保全线索，衡量风险，避免错误申请保全。

1、如出租人发现租赁物因其他案件被错误保全，根据被保全时阶段的不同，可以采取如下方式救济：

（1）如果租赁物是在案件的诉前或诉讼中的保全阶段被其他债权人查封、冻结的，可以按照《民事诉讼法》第一百一十一条[8]及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第一百七十二条[9]的规定，通过申请复议的方式维护自己的权利；

（2）如果租赁物是在案件的执行阶段被错误执行的，可以根据实际情况，按照《民事诉讼法》第二百三十二条[10]、第二百三十四条[11]的规定，以向法院提出书面异议的方式维护自己的权利。

2、如出租人发现抵押物因其他案件被在先采取保全或强制执行措施，可以采取如下方式救济：

（1）通过出租人案件的执行法官协调首封法院将抵押物移交给出租人案件的执行法院处置；

（2）向首封法院申请就抵押物的处置所得财产优先受偿[12]。

[1]《民法典》第七百三十六条：“融资租赁合同的内容一般包括租赁物的名称、数量、规格、技术性能、检验方法，租赁期限，租金构成及其支付期限和方式、币种，租赁期限届满租赁物的归属等条款。”

[3]《民法典》第七百四十八条第一款：“出租人应当保证承租人对租赁物的占有和使用。”

[5]《民法典》第七百五十一条：“承租人占有租赁物期间，租赁物毁损、灭失的，出租人有权请求承租人继续支付租金，但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”

[7]《民法典》第七百五十二条：“承租人应当按照约定支付租金。承租人经催告后在合理期限内仍不支付租金的，出租人可以请求支付全部租金；也可以解除合同，收回租赁物。”

[9]《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第一百七十二条：“利害关系人对保全或者先予执行的裁定不服申请复议的，由作出裁定的人民法院依照民事诉讼法第一百一十一条规定处理。”

[11]《民事诉讼法》第二百三十四条：“执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。”

[12]《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第31条：“人民法院对被执行人所有的其他人享有抵押权、质押权或留置权的财产，可以采取查封、扣押措施。财产拍卖、变卖后所得价款，应当在抵押权人、质押权人或留置权人优先受偿后，其余额部分用于清偿申请执行人的债权。”